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監禁罪の構成要件である「不法に」に刑法上規定されている違法性阻却事由を満たさないことは含まれるかについての議論
①違法性阻却事由含有説は、監禁罪における「不法に」には刑法上規定されている違法性阻却事由を満たさない場合も含まれるとする説である。
その根拠は、もし仮に逮捕手続き要件を満たさないなどに限るならば「不法に」という文言ではなく「法律上要求されている要件を満たさずに」という文言が採用されるはずであるが、条文では「不法に」が採用されている点にある。
①説に対する批判として、刑法の三段階理論である「構成要件→違法性→責任」が崩れるおそれがある点が挙げられる。
また、「不法に」という文言は、単に法的に許容されないという意味であり、違法性阻却事由の不存在まで含むとするのは解釈として過剰である上、仮に立法者にそのような意図があった場合「違法であり、かつ正当な理由なく」などという文言が使用されているはずである点も挙げられる。
②違法性阻却事由除外説は、監禁罪における「不法に」には刑法上規定されている違法性阻却事由を満たさない場合は含まれないとする説である。
その根拠は、「不法に」は構成要件要素であるところ、仮に違法性阻却事由が満たされないことをこれに含まれるとすると、本来違法性の段階で考慮されるべき事由が構成要件の段階で考慮されることとなり妥当でない点にある。
②説に対する批判として、明らかに刑法上問題とならない行為についてまでも、まず形式的に構成要件を満たすことを認定し、その後に違法性阻却事由を満たすか否かを判断するのは煩雑であり実務上不便である点が挙げられる。
まぁ、知らんけど笑
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憂い顔の騎士
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1週間かけて旧司法試験の問題一通りさらった。
不作為犯から文書偽造まで。
刑法は、自分が今どの話をしているのか見失わなければいける気がした。
以下メモ
1. 構成要件(実行行為、結果、因果関係、故意)
修正された構成要件(未遂、不能等)もここで検討
事実の錯誤とかは構成要件的故意の話だからここ
2. 違法性
違法性阻却事由(正当防衛、緊急避難)はここ
3. 責任
違法性阻却事由の錯誤とか責任能力とかここ
誤想防衛とか過剰防衛とかがここ
あとは共犯とか間接正犯の処理方法がアウトプットできるかだな
法学政治学の星2まさ
誤想防衛は責任故意を阻却するって理解でいたから、違法性の錯誤だと思ってたけど、某予備校の教材に事実の錯誤って書いてあって混乱...
事実の錯誤は構成要件的故意阻却なんやないのかーい
法律系資格取得の星54 もっとみる 
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